跨考整理：2007年法律硕士研究生入学联考民法学答案

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　　民法学
　　七、单项选择题
　　31、 A
　　32、 田某和金某的约定意思表示真实，有效。D
　　33、 B
　　34、 《最高人民法院关于贯彻执中华人民共和国民法通则 若干问题的意见.公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外。D
　　35、 C 36、 C 37、 B
　　38 注意题目要求是根据担保法，根据《物权法》同样选 。第一百八十四条下列财产不得抵押(一)土地所权 ;
　　(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外;
　　(三)学校、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。
　　(四)所有权、使用权不明者有争议的财产(五)依法被查封、扣押、监管的财产;(六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。C
　　39、 B 40、 D
　　41、定金超过合同标的 20%的部分无效，因此定金为 10 万元，5 万元应予返还，乙违约适用双倍定金罚原则，因此应当返还 10*2+5=25 万。B
　　42、无因管理善意占有人只需要返还物的原价，这在《物权法》中也有所规定。A
　　43、 B 44、 A 45、 C 46、 A 47、 B 48、 C 49、 D 50、 B 八、多项选择题
　　51、 BCD 52、 ABD
　　53、 根据《物权法土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权为用益物权。原答案为 ABCD
　　54、 BC 55、 BD

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　　九、简答题
　　56、【答案】 善意取得是指无权处分人将其占有的他人的不动产不法让与第三人，如果受让人在取得该动产时出于善意，即取得该动产的所有权，原动产所有人不得要求受让人返还的法律制度。
　　善意取得的条件是：(1) 标的物须为可以流通的动产。(2) 让与人无转移动产所有权的权利。
　　(3) 受让人通过有偿行为取得动产。 (4) 受让人取得动产时出于善意。
　　57、【答案】遗赠与遗嘱继承的区别：
　　(1) 主体范围不同。遗嘱继承人只能是法定继承人中的一人或数人;受遗赠人则为国家、集体组织或者法定继承人以外 的人。
　　(2) 主体所承担的义务不同。遗嘱继承人在继承遗产的同时，有义务清偿被继承人生前所欠债务;受遗赠人则无此义务 。
　　(3) 接受遗产的意思表示方式不同。遗嘱继承人接受继承既可以采用明示方式，也可以采用默示方式;受遗赠人只能采用明示方式。
　　(4) 取得遗产的途径不同。遗嘱继承人可直接参与遗产的分配而取得遗产;受遗赠人则不直接参与遗产分配，而是从遗 嘱执行人或继承人处取得遗产。
　　十、辨析题
　　58、【答案】 此观点不完全正确。 正确的一面是：受诉讼时效和除斥期间规范的民事权利，权利人必须在法定期间内行使，否则，期间届满权利的效力就
　　会减损或消灭。如对债权来说，诉讼时效期间内权利人不行使权利，依我国民法规定，其胜诉权就会消灭;而对某些权利来 说，权利人不行使权利，除斥期间届满其实体权利就消灭，如撤销权。
　　不正确的一面是：某些民事权利在性质上不受诉讼时效期间或除斥期间限制。如物权请求权中的排除妨碍、消除危险等请求权。
　　十一、法条分析题
　　59、【答案】 本条是有关缔约过失责任的规定。缔约过失责任是指在订立合同过程中，当事人一方违反依据诚实信用原 则产生的先合同义务，导致另一方信赖利益损失时应当承担的损害赔偿责任。
　　其构成要件是：
　　(1) 一方违反先合同义务。 (2) 他方遭受信赖利益损失。
　　(3) 一方违反先合同义务与他方所受损失之间有因果关系。 (4) 违反先合同义务的一方具有过失。 其法律效力是有过失一方须赔偿对方信赖利益的损失，一般包括缔约费用、准备履行合同所支出的费用、丧失与第三人另订合同机会造成的损失等。
　　十二、案例分析题
　　60、【答案】 (1) 甲与丙之间的债权转让协议有效。 根据合同法的有关规定，债权转让协议只需转让人与受让人达成合意，并符合合同的其他有效条件即可生效，无须征得债务人的同意。
　　甲转让债权于丙并通知债务人乙后，即退出债的关系，丙作为受让人参加到债的关系中来，成为乙新的债权人。
　　(2) 乙的债权人丙可以通过行使代位权实现其债权。在本案中，由于乙没有其他财产，对享有的到期债权又怠于行使，依本案情形，符合代位权行使条件。
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