2013年法律硕士法理学必备复习资料十一

考研网

第十一章、法律思维
        重点提示：
    本章内容较重要，以前出判断题，以后仍有可能出题。本章重要知识点包括：法律意识、法律推理、法律解释、法律意识的分类
    #1、法律意识与法律思维(新内容)
    一、法律意识★
    1、概念;
    2、分类;
    二、法律思维方式(新内容)★
    简述法律思维方式的特点
    1、法律思维方式的概念。
    法律思维方式是职业法律群体根据法律的品性对人的思维走向进行规范、概括所形成的一种思维定势，是受法律意识和法律技术影响的一种认识社会现象的思维方法。
    2、法律思维方式的特点。
    (1) 它是一种规范性思维方式。即只有规范的行为方式才能得到法律的充分保护。(2)它是以人性恶的立场思考社会现象和预测人的行为的思维方式。(3)它是一种求实的思维方式。(4) 它是一种利益性思维方式。这是由法律的权利本位决定的。(5)它在审判活动中应是一种确定性的单一思维方式。
    #2、法律渊源的识别★
    一、法律渊源的概念;
    二、法律渊源的识别;
    三、法律渊源的主要表现形式;
    #3、法律推理与法律解释(重点：分析、论述)★
    一、法律推理
    1、法律推理的概念。法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提，运用科学的方法 和规则，为法律适用提供正当理由的一种逻辑思维活动。法律推理可以按其方法分为形式推理和辩证推理。
    2、其特征表现为：
    (1)它是法律适用中的一种思维活动。 (2)它以法律与事实为两个已知的判断作为推理的前 提。(3)运用多种科学的方法和规则进行。 (4)其目的是为法律适用结论提供正当理由。
    二、法律解释★
    1、法律解释是指有权的国有机关，依据一定的标准和原则，遵照法定的 职权和程序，对各种法律性资料的法律意义所作的解释。
    2、法律解释的主体只能是有权的国家机关，其对象主要包括由立法机关所创立的各种法律性资料和基于法律诉讼而出现的各种法律事实。法律解释既是法律实践的组成部分，又是法律实施的重要前提，它具有以下特征：(1)合宪性特征。 (2)专门性特征。 (3)与法律适用密切联系，具有与待处理案件的关联性特征
    3、法律解释的意义
    (1)法律解释是法律适用的前提，法律适用过程是法律推理的过程，同时也是法律条文适用的过程。
    (2)法律解释是克服成文法僵化的工具，成文法制定出来就固定不变，而生活是变化的，要 克服这种僵化，一种办法就是用法律解释来弥补它的缺点。