2016年考研法律硕士刑法考点：第四章刑罚的具体运用
刑法是法律硕士考研中最重要的科目之一，其复习要点非常之多，跨考网小编整理法律硕士刑法的重要考点，第四章刑罚的具体运用中重要条例，帮助大家快速掌握重点知识，备战2016年考研。第四章 刑罚的具体运用
第二节 累犯
【重点法条】
第六十五条 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以 内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
【相关法条】 本法第66条、第74条、第81条第2款;最高人民法院1997年9 月25日《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》。
【意思分解】
1.一般累犯的构成条件：一是主观条件，前后两罪都是故意犯罪;二是刑度条件，前后两 罪都是或者应当是有期徒刑以上刑罚的犯罪;三是时间条件，后罪发在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后5年之内。
2.本法66条的特别累犯与本条规定的一般累犯区别在于：特别累犯没有刑度条件与时间条 件的限制，但犯罪性质是特定的、一致的，即仅限于前后两罪均为危害国家安全的犯罪行为。对此考点不应混淆。
3.关于累犯成立的时间条件，有两点需要注意：一是如果前罪因适用假释而执行完毕的，5 年的期间应当从假释期满之日起计算而非假释之日，可见，这一点显然不同于被假释后附加剥夺政治权利的刑期计算，后者从假释之日起而非假释期满之日起计算(刑法58条);二是根 据最高人民法院《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第3条之规定：在新刑法实施之前犯前罪，前罪判处的刑罚已经执行完毕或者赦免，在1997年10月1日之后又犯应当判 处有期徒刑以上刑罚之罪的，是否构成累犯，适用刑法65条的规定。这表明，前后两罪跨越 1997年10月1日新刑法实施之际的，是否构成累犯的时间条件是5年而非3年。
4.累犯的法律后果：一是应当从重处罚;二是不能适用缓刑;三是不能适用假释。
第三节 自首和立功
【重点法条】
第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子， 可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
【相关法条】 《刑法》第68条第2款;最高人民法院1984年4月6日《关于处 理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》。
【意思分解】
1.自首包括一般自首与特别自首。本条第1款规定的是一般自首，第2款规定的是特别自首 (又称之为准自首)。二者的构成要件有所不同。
2.一般自首成立的条件：一是“自动投案”;二是“如实供述自己的罪行”。在一些特定 情况下如何认定“自动投案”与“如实供述自己的罪行”，应参照《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条的规定，如犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行 后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，则仍视为自首。
3.特别自首的“特别”之处在于主体必须是依法被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人以 及已被宣判的罪犯，因其人身自由已经处于司法机关的控制之下，故不存在“自动投案”问题。
特别自首者向司法机关“如实供述”的罪行必须是司法机关还未掌握的本人其他罪行，即自 己实施的而司法机关尚未掌握或者不知道、不了解的罪行，以及其所供述的罪行在犯罪性质或罪名上与司法机关已经掌握的罪行不同的。如果其供述的罪行与已被掌握的罪行属同种性 质的，则不属于自首。但此时可以酌情处罚，如果如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。这是上述司法解释的特别规定。
4.自首者的处罚标准，依法具有层次性：第一层次即一般情况下，可以从轻或减轻处罚; 第二层次是在前者的条件下，又具备“犯罪较轻的”情形，可以免除处罚;第三层次是犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚(一定要注意的是何种情形下是“可 以”，何种情形下是“应当”)。
【重点法条】
第六十八条 犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
【相关法条】 《刑法》第78条;最高人民法院1998年4月6日《关于处理自 首和立功具体应用法律若干问题的解释》。
【意思分解】
1.立功的形式要件，《刑法》第68条规定了两个条件，《关于处理自首和立功具体应用法 律若干问题的解释》又增补了三个，共计5个条件：一是检举、揭发他人犯罪行为;二是提供得以侦破其他案件的重要线索;三是阻止他人犯罪活动;四是协助司法机关抓捕其他逃犯 ;五是具有其他有利于国家和社会的突出表现。
2.立功的实质要件或者说效果要件应当是内容真实、有效，必须经查证属实。
3.重大立功的标准，应当根据《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第7条 之规定，以因行为人立功表现而被惩罚的犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或该案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响。
4.立功者的处罚原则具有层次性：第一层次是一般立功的，可以从轻或者减轻处罚;第二 层次是重大立功的，可以减轻或者免除处罚;第三层次是犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
【不要混淆】
本条的立功属于量刑制度方面的立功，不要与《刑法》第78条的立功相混淆，后者属于行刑 制度方面的立功。前者的法律后果是在刑罚裁量时可以从宽处罚(从轻、减轻、免除处罚)，后者的法律后果是在刑罚执行期间可以获得减刑、甚至假释的奖励。
第四节 数罪并罚
【重点法条】
第六十九条 判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期 以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
【相关法条】 《刑法》第70～71条。
【意思分解】
1.本条所体现的数罪并罚原则(方法)有并科原则、限制加重原则和吸收原则。吸收原则适 用于其中一罪以上(包括一罪)被判处死刑或无期徒刑时;限制加重原则适用于数罪的刑罚为有期徒刑、拘役、管制时;并科原则适用于判有附加刑时。
2.本条规定的是数罪并罚的一般情形与基本方法是判决宣告前一人犯数罪的并罚。对于判 决宣告后刑罚执行期间的并罚方法，《刑法》第70条、71条作了规定，分别适用“先并(加) 后减”与“先减后并(加)”的方法，这两种方法区别点在于所发现的犯罪是漏罪还是新罪， 如果是漏罪(即在判决宣告以前实施而未被判决的犯罪)，应适用“先并后减”的并罚方法;如果是新罪(即在判决宣告以后刑罚执行期间的犯罪)，应该适用“先减后并”的并罚方法。
第五节 缓刑
【重点法条】
第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
【相关法条】 《刑法》第74、449条。
【意思分解】
1.适用缓刑的条件：一是对象条件，对象为被判处拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子;二 是实质条件(根本条件)，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会;三是禁止性条件，即犯罪分子不得为累犯。
2.被宣告缓刑的犯罪分子，如果遵守有关规定，考验期满后就不再执行原判刑罚。但应注意的是，这仅是针对主刑而言，如果犯罪分子同时被判附加刑的，则附加刑并不因此而免除，而是依法“仍须执行”。
3.注意区别于《刑法》第449条所规定的一种特殊缓刑制度，即战时缓刑制度。战时缓刑制 度在遵循《刑法》第72条、第74条关于一般缓刑的基本条件的同时，还具有适用时间、对象的特定性，即仅在战争时适用于军人，其效果是，如果有立功表现的可以撤销原判刑罚，不 以犯罪论处。
【重点法条】
第七十三条 拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
【相关法条】 最高人民法院1997年10月28日《关于办理减刑、假释案件具 体应用法律若干问题的规定》;最高人民法院2002年4月8日《关于撤销缓刑时罪犯在宣告缓刑前羁押的时间能否折抵刑期问题的批复》。
【意思分解】
1.缓刑的考验期限因原判刑种及刑期长短不同而不同，在以原判刑期为起点的基础上，又 分别规定了最高期限与最低期限。
2.缓刑的考验期限可否缩短，或者说缓刑犯可否减刑，以及减刑的条件是什么，应根据上述最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第5条之规定：一般不适用减刑，但在考验期间有重大立功表现的也可以减刑，并相应缩短缓刑考验期限。 即也可以减刑，但减刑的条件是特定的，即须有“重大立功表现”。
3 如果对被宣告缓刑的犯罪分子撤销缓刑依法执行原判刑罚的，而罪犯在宣告缓刑之前又 被羁押过的，根据上述最高人民法院的批复，对其在宣告缓刑前羁押的时间应当折抵刑期。
【不要混淆】
关于缓刑考验期的起算，应当从判决确定之日起计算，而非判决执行之日起计算，这一点不要同拘役、有期徒刑的刑期计算方式相混淆(《刑法》第44条、第47条)。
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